山东省政府


山东省加快和深化外贸体制改革实施办法
山东省政府



为了进一步加快我省外向型经济的发展，确保党中央、国务院关于沿海地区经济发展战略的总体部署和国务院《关于加快和深化对外贸易体制改革若干问题的规定》（以下简称《规定》）的贯彻实施，现对我省外贸体制改革制定如下实施办法：

一、承包任务和组织形式
（一）从一九八八年起，国家对我省出口收汇、上缴外汇、财务盈亏，核定基数，承包经营，一定三年不变。为落实承包经营责任制，省政府授权省外贸局负责组织承包。省外贸局按一九八八年国家计划，分别核定出口收汇、上缴外汇、出口盈亏三项基数，承包到市地或单位，实行自
主经营，自负盈亏。具体承包方式如下：
1．目前先对省属外贸企业、工贸企业和有进出口经营权的生产企业进行承包。
2．出口商品生产企业或企业集团，具有对外经营能力，能够承担出口收汇和上缴外汇基数，保证完成省下达的出口收汇计划，自行提出申请，按隶属关系经市政府、行署或省直部门同意，报省外贸局批准，可自营其产品出口。
3．目前，首先选择一、二个市地进行切块承包的试点，争取尽快在全省实行由市地切块承包经营。
（二）要积极扩大超基数出口。省里每年制订超基数出口计划和相应的货源供应计划，下达各市地、各外（工）贸公司和有出口经营权的生产企业（集团）执行。
（三）建立出口风险基金。基金来源：（1）超基数出口外汇分成每一美元加收成本0．05元；（2）从出口企业年终增盈减亏总额中提取30％。以上资金专项使用。具体使用办法另行制定。

二、商品经营与协调管理
（一）国家规定的十五种商品（其中涉及我省的有玉米、大豆、豆粕类、烟草、棉花、抽纱、钻石、煤炭、原油、成品油十种）由各进出口总公司统一承包经营；棉纱、棉涤纶纱、棉布、棉涤纶布、蚕丝类、坯绸六种商品由省承包，省外（工）贸分公司和各总公司联合经营；国家按计
划列名管理的九十一种第二类商品，由具有该类商品出口经营权的各类外（工）贸企业和生产企业经营。上述以外的商品，由具有出口经营权的各类外（工）贸企业和生产企业放开经营。实行许可证和配额管理的商品，按国家规定执行。各类出口企业都要接受、服从省外贸局的协调管理，
确保联合统一对外。
（二）外贸轻工、工艺、服装三个行业仍按国务院国发［1987］90号文件批准的方案进行自负盈亏的试点。为了保证试点顺利进行。其他行业不得经营试点行业经营的商品。
（三）全部经营由国家统一经营出口商品的省外（工）贸分公司，可按《规定》精神实行由总公司垂直领导、统一经营管理的办法；国家统一经营出口商品与地方商品交叉经营的省外（工）贸分公司，采取何种方式经营，由省外贸局与各进出口总公司协商确定。
（四）为了改变我省出口商品结构落后的局面，在承包经营的条件下增强扩大出口的能力。自明年起，各市地、各外（工）贸公司和生产企业都应根据承包指标和全省对外贸易长期发展规划，对目前经营的商品积极进行调整，调减或停止那些亏损较大、出口又没有前途的商品的生产和
经营，重点发展出口低亏或盈利商品的生产和出口经营。今年省政府下达的出口货源品种计划，原则上仍要执行。

三、外汇留用与管理
（一）承包基数内地方留成外汇仍按原定比例分配使用。各类出口企业的出口经营留成外汇和出口外汇奖励金，按国家规定核拨。具体外汇留成细则和外汇解拨办法另行制定。
（二）除机电产品和有具体规定的商品外，其他各类商品超基数出口收汇实行“倒二八”分成，按季分拨。即20％按规定上缴国家；10％留省；35％按企业隶属关系分配给供货市地或部门（其中分配给生产企业或供货部门的比例由市地自定，但不应低于12．5％）；35％留
给出口经营企业用于进口经营国内紧缺物资或进行调剂，以弥补出口亏损。
（三）超基数出口留成外汇按照当年超基数留成每美元应承担的核定价差和风险基金，由省外贸局负责向有关市地、部门核收。各市地、部门接到通知后，应在三十天内将补亏人民币和风险基金划转省外贸局指定帐户，待补亏人民币和所承担的风险基金收妥后，省外贸局和外汇管理局
再将应分外汇额度拨付给各单位。逾期不交者，即自动放弃，由省统筹安排。
（四）轻工、工艺、服装三个试点行业，除中央统一经营的商品外，地方商品均由出口企业自负盈亏。基数内出口收汇按“倒三七”分成，即30％列入省承包的上缴外汇基数；25％按规定分给生产企业和地方；其余45％留给外（工）贸公司运筹补亏。超基数出口收汇按“倒二八
”分成，分配办法和补亏均按第三条（二）、（三）款执行。
（五）从一九八八年起取消用汇控制指标。各地、各单位挂帐以外的外汇额度和新留成的外汇允许全额使用和按国家外汇管理局的有关规定进行有偿调剂。
（六）出口生产企业进行技术改造使用外汇贷款，应贯彻先还款后分成和谁用外汇谁负责偿还的原则。

四、财务管理与盈亏
（一）与总公司财务脱钩的各外（工）贸分公司，财务一律通过省外贸局统一承包与省财政挂钩。省外贸局行使财务管理、盈亏缴拨、综合运筹、会计核算、财务监督等具体管理职能，对省政府负责。各承包单位的年度财务预决算，经省外贸局汇总后，由省财政厅审批。
（二）根据国家核定给我省的出口计划和出口补贴基数以及调整、优化我省出口商品结构的要求，由省外贸局对承担出口创汇任务的外（工）贸公司、出口生产企业、企业集团分别核定补贴基数，实行补贴包干，超亏不补，减亏留用；经营盈利出口商品的企业，核定每美元上缴利润定
额，增盈留用，减利自负。
（三）各承包单位的年终利润，按规定上缴30％的风险基金后，其余部分全部留给企业。其中：40％作为企业生产发展基金；其他分别作为职工奖励基金、福利基金和企业经理基金。以上各项基金均由企业自行支配。
（四）为了加强经营管理，提高经济效益，优化出口商品结构，对超基数出口由省外贸局和省财政厅根据各外（工）贸公司和有出口经营权的生产企业的情况，核定每年超基数出口换汇控制成本。各出口企业在控制成本内可按国家有关规定自主运筹经营。
（五）下放地方的外（工）贸公司，财务与其总公司脱钩后，固定资产和流动资金由原企业继续使用。债权、债务按国务院文件规定办理。对一九八七年以前购进的高亏库存商品，各公司要按《规定》精神，抓紧与总公司联系进行易货贸易，年内要办理完毕。
（六）对一九八七年底以前各总公司欠拨我省分公司的亏损补贴和我省各外（工）贸公司超亏部分，仍由各分公司与其总公司清算。
（七）税务部门要按照国务院国发［1987］90号文件的规定，对出口商品全部退还各道环节税。
（八）各市地、各部门要尽力减轻外（工）贸公司和企业的社会负担，除国家统一规定的各类集资性基金外，任何地方、任何部门和企业不得向外（工）贸公司和企业进行地方性的社会集资。

五、计划与进出口管理
（一）全省对外贸易各项计划由省外贸局管理。全省所有有进出口经营权的外贸企业、工贸企业、生产企业和企业集团、“三资”企业，均应按规定编制对外贸易年度及长远计划、出口商品品种计划、超基数出口计划，上报省外贸局，由省外贸局审查汇总，经省计委、经贸委、经委平
衡，报省人民政府批准后，上报国家计委和经贸部纳入国家计划。
（二）国家统一经营出口的商品，由各外（工）贸公司提出计划建议，报省外贸局汇总，经省计委、经贸委、经委平衡后上报。其出口创汇和收汇计划由经营该商品的专业总公司承担。
（三）省各类出口企业应根据出口计划同时提报出口商品货源（供应）计划建议，报送省外贸局，由省外贸局汇总，经省计委、经贸委、经委平衡后，纳入本省国民经济计划。其中：中央经营出口的商品，报国家有关部委审定；地方经营出口的商品，经省平衡后下达到各市地、省直各
部门执行，并由各外（工）贸企业按计划与生产企业签订供货合同或协议，各市政府、行署负责保证完成。
（四）省每年下达给各市地、各部门的出口商品货源供应计划（含超基数货源供应计划），由各市政府、行署和省政府各部门进行承包，并由省计委、经委调度平衡，确保完成。
（五）出口配额、进出口许可证仍按现行管理办法，由省外贸局统一管理发放。

六、其他有关问题
（一）对外贸易实行承包经营是一项重大改革，为确保成功，各市政府、行署，省政府有关部门，特别是计委、经委、财政、工商、物价、税务、外管、海关、商检、银行等部门，要密切配合，认真贯彻执行改革、开放、搞活的各项政策，为外贸体制改革的顺利进行创造一个良好的环
境。
（二）本办法中部分条款的具体实施细则由有关部门另行制定。
（三）本办法自一九八八年一月一日起执行。



1988年4月15日
论揭开公司法人面纱制度

田永伟


[内容提要]第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订的《中华人民共和国公司法》实施已近一周年，其中诸如降低注册资本数额、证券内容剥离等若干修订的内容适应当前经济发展，为公司建立改制提供了有力的法律支持，顺应了。笔者认为，此次修订中，最为引人注目的要数引入了两大法系的揭开公司法人面纱、否认法人人格制度，这一制度的写入公司法，标志着我国公司立法已趋于完善。
关键词[法人 有限责任 股东]
自1988年《民法通则》引入法人概念以来，伴随着改革开放春风吹遍神州大地，中国的企业也如雨后春笋般设立起来，因法人一章内容规定的过于原则，缺少规范性的限定，各类投机风靡一时的“皮包公司”应运而生，这极大扰乱了经济秩序；1994年中华人民共和国第一部《公司法》出台，其中翔实地规定了有限责任公司和股份有限公司设立条件、内部机构的设置、股东未足额出资及出资后抽逃资金应当承担的责任等，但对于股东利用公司独立法人人格为依托，对债权人及公共利益造成损失承担责任的问题并未明确，为股东以公司之名实行利己之实提供了空间，使得公司安全交易及债权人无法保障。2006年《公司法》明确了此制度，下面就《公司法》中法人人格否认制度略作阐述。
一、 法人人格否认制度的概念
公司法人格否认制度诞生于美国的判例，英美法系国家将其称为“刺破公司面纱”（Piercing the Corporate Veil），大陆法系国家多采用“公司法人格否认”之说（Disregard of corporate personality）。我国延袭大陆法系说法，即公司法人人格否认说，“公司法人人格否认是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施”①2006年1月1日生效的《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”
可以见得，无论是英美法系国家，大陆法系国家，或是我国的公司法，法人人格否认制度的内在涵义是指在公司、股东、第三人交融的法律关系中，对于股东以公司之名义行利己之行为，责任将不再囿于公司法人人格独立、责任有限的范畴，股东的不当行为侵害债权人或社会利益，直接由股东承担责任。
2006《公司法》颁布实施前，国务院行政法规和最高人民法院的司法解释曾经留有关于法人人格否认制度的印痕。
首先，1990年12月12日，国务院发布的《国务院关于在清理整顿公司中被撤并公司债权债务清理问题的通知》第四条第一款规定：“公司虽经工商行政管理机关登记注册，但实际上没有自有资金，或者实有资金与注册资金不符的（国家另有规定的除外），由直接批准开办公司的主管部门或者开办公司的申报单位、投资单位在注册资金范围内，对公司债务承担清偿责任。”第五条规定“注册资金是国家授予企业法人经营管理的财产或者企业法人自有财产的货币体现。各级机关和单位已向公司投入的资金一律不得抽回。公司的主管部门或开办单位如有抽逃、转移资金，隐匿财产逃避债务的，应将抽逃、转移的资金和隐匿的财产全部退回，偿还公司所欠债务。如有剩余的，凡是党政机关投资的，一律作为国有资产，由直接投资单位收回；属于集体企业投资的，应退回原投资单位。”
其次，1994年3月30日，最高人民法院回复广东省高级人民法院《关于企业开办的其他企业被撤消或者歇业后民事责任承担的批复》第一条第二项规定：“企业开办的其他企业已经领取了企业法人营业执照，其实际投入的自有资金虽与注册资金不符，但达到了《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十五条第（七）项或者其他有关法规规定的数额，并且具备了企业法人其他条件的，应当认定其具备法人资格，以其财产独立承担民事责任。但如果该企业被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任。”，第三项规定“企业开办的其他企业虽然领取了企业法人营业执照，但实际没有投入自有资金，或者投入的自有资金达不到《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第十五条第（七）项或其他有关法规规定的数额，或者不具备企业法人其他条件的，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的企业法人承担。”
再次， 2003年2月3日起实施，由最高人民法院下发的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第35条规定“以收购方式实现对企业控股的，被控股企业的债务，仍由其自行承担。但因控股企业抽逃资金、逃避债务，致被控股企业无力偿还债务的，被控股企业的债务则由控股企业承担。”
几个法律性文件，虽然适用范围较为狭隘，都是针对特定环境下特定的情形而言，但总体上来说都或多或少地涵盖了否认公司法人人格制度的内涵，这对于法人人格写入公司立法无疑起到积极的推动作用。
二、法人人格否认制度中的股东行为
股东有滥用职权的行为。股东作为公司设立的出资人，滥用职权以公司成立为必要条件，法人人格否认制度，目的是使股东从有限责任或股份有限公司的背后呈现出来，还债权人或社会公众以侵权人本来面目。若公司未登记成立，便以公司名义进行经营，此行为并非法人人格否认制度所限定，合同相对人因此受到损害的，可以依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第４９条的规定“法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。”通过民事诉讼的方式主张权益。工商机关则以有违《无照经营查处取缔办法》对行为人进行处罚。
按照《公司法》第二十条的内容，可以剖析股东可能有以下几类行为符合否认法人人格制度：
首先，成立公司之时，股东未履行出资义务或者履行出资义务后抽逃出资的。资本确定、资本维持、资本不变三大原则是贯穿于公司设立运作、运行的一条主线，也是相对人与公司发生交易参考的主要依据和信赖内容。股东未全额出资或出资后抽逃出资的行为，将大大降低公司承担风险的能力，公司注册资本、净资产额、资产负债额等成为表上文字，在实际中没有任何参考意义，进而使与之交易的债权人处于极其不利的地位，交易发生后，利益受损则在情理之中。
其次，公司成立之后运营过程中，股东利用公司独立人格，以公司之名行股东个人利益之时，对公司的造成损失及影响再所不问的行为。股东交付注册资本后，该笔资金的所有权发生转移，由股东个人转为公司所有，公司在运营过程中，依据股东投入资金的多少或依公司章程的约定分配利润承担风险。而股东尤其是掌控股份数额较大的股东，则往往利用在公司的绝对地位，偷换公司概念，借公司独立人格外衣，以公司的名义与相对人进行交易，自己享受利润，公司承担风险。
股东的行为致使债权人利益严重损害时，应与公司共同对债权人承担连带责任，这极大地保障了债权人合法权益。
三、法人人格否认制度的适用条件
从该制度本身看，是针对公司幕后股东滥用职权损害债权人或社会公共利益而设定，结合《公司法》第二十条规定，其应符合下列构成要件：
首先，公司股东应有法律、章程禁止之行为；诸如违反法律、法规或者公司规章之行为，该行为对正常交易秩序具有明显的危害性，对诚实信用原则具有极大的挑战性；
其次，公司股东之行为造成了一定的损害结果；结果以“严重”为前提，“严重”程序衡量标准，需要结合行为股东主观恶性、对债权人造成的损害后果等因素综合考虑，这为法官审理此类案件，增加了一定的难度；
再次，行为与结果有因果关系，即股东之行为与债权人受害结果之间有着必然的因果关系，而非或然偶然；
最后，股东行为时过错为故意，过错即行为人违法时的主观心理状态，“故意是指行为人预见自己行为的结果，仍然希望其发生或放任其发生的心理状态”。②就行为股东而言，主观上为故意更为切合实际，以获利之结果出现为目的。
综上所述，无论是设立公司之初的行为，还是公司运营之际的举动，股东追求个人利益的初衷是一致的，在此主观意愿的支配下，以签订合同等种种情形欺骗债权人，用公司独立法人人格为幌子，使债权人陷于被动。
否认法人人格制度写入公司法，对于保障债权人利益，维系正常经济交易秩序，促进经济持续、快速、健康发展，起到积极的推动作用。

注释与参考文献
[1]江平、李国光主编《最新公司法培训教程》，人民法院出版社，2006年版，第48页；
[2] 佟柔主编：《民法原理》，法律出版社，1986年版，第243页。