浅谈犯罪预备与犯意表示

葛长生


　　在刑事审判实践中，常常会遇到行为人的一个犯罪预备中的另一个犯意表示行为，导致在认定犯罪预备的同时，正确地把犯意表示和犯罪预备区别开来，才能划清罪与非罪的界限，直接关系到对犯罪嫌疑人正确定罪量刑，实现罪责相适应，保障犯罪嫌疑人人权，确保司法的公正性和严肃性具有十分重要现实意义。

一、犯罪预备和犯意表示的不同点

（一）犯罪预备。根据刑法第二十二条第一款的规定，犯罪预备是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。

1、犯罪构成要件。要成立犯罪预备应当具有四个特征，即行为人主观上是为了实行犯罪，有明显的故意；客观上实施了犯罪预备行为，为犯罪的实施创造便利条件；事实上未能着手实行犯罪，未能着手实行犯罪是因预备行为没有完成，或预备行为虽已完成，但由于某种原因未能着手实施犯罪；未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因，如果行为人自动放弃预备行为或者自动不着手实行犯罪，则不成立犯罪预备，而成立犯罪中止。

2、依照刑法应当追究刑事责任。犯罪预备作为故意犯罪的初期形态，虽然还没有着手实行犯罪，但是客观上造成了对法益的现实威胁或者侵害的现实可能性，体现社会的危害性，这就是刑法应当追究刑事责任的理论基础。

3、依照刑法可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。鉴于犯罪预备还没有造成犯罪结果，对法益的侵害通常小于既遂犯，因此刑法规定对于预备犯可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。

（二）犯意表示。犯意表示是指行为人通过一定的方式，将内心的犯罪意图表现于外部的行为。

1、基本特点。犯意表示是一种单纯将犯罪意图表现于外部的行为；它需要借助语言、文字或者具体的行为举动等一定的方式能够被他人所感知；它是一种犯罪意图的单纯流露，对以后可能实施的犯罪是否易于实行、便于完成尚不能起到制造条件的作用。

2、刑法没有规定对犯意表示进行处罚。是由于行为人单纯流露犯意的的行为，不能为犯罪制造条件，对刑法所保护的社会关系没有构成现实威胁，因此，刑法对行为人的犯意表示不能进行调整，依照刑法不应当追究刑事责任，是符合刑法立法宗旨。

二、犯罪预备和犯意表示的相同点

　　首先，犯罪预备和犯意表示都是一种行为，而且都流露和表现出“犯罪”的内容。犯罪预备是一种为犯罪创造条件的行为，而犯意表示则是一种言词行为。因此，尽管行为人的行为内容和表现形式不同，但它们都属于相同的行为范畴。
　　其次，犯罪预备和犯意表示都是一种有意识的行为，都反映了行为人的犯罪意图。
　　第三，犯罪预备和犯意表示都不能对刑法所保护的社会关系造成直接的、现实的侵害或者破坏。因此，单纯的犯意表示是不可能实现主观上的犯罪意图；而犯罪预备行为已使犯罪意图的实现成为可能。

三、犯罪预备和犯意表示二者的本质区别

　　在认定犯罪预备时，还必须把犯罪预备和犯意表示的本质区别开来。
　　第一，犯罪预备是对实行犯罪起促进作用的行为，我们通常所说的行为人准备了犯罪工具，制造了犯罪条件，也就是说有了实现自己犯罪故意的行为。而犯意表示行为只是单纯流露犯意，例如扬言杀人等，不是实现犯意的具体行为，没有对法益构成现实威胁，因此，犯意表示并不是我国刑法所规定的可以构成犯罪的危害社会的行为。
　　第二，犯意表示只是一种错误，可以通过批评教育的方式加以解决，而犯罪预备是为了着手实行犯罪而准备工具、制造条件，对社会构成了威胁，具有社会危害性，因此刑法明文规定犯罪预备应当负刑事责任。
　　第三，犯意表示只有建立在为了该犯意而准备工具、制造条件的基础之上的具体行为，才能评价为危害社会的行为，从而可能成立为犯罪预备。

四、司法实践中应当注意的两个问题

　　1、犯意表示是行为人真实犯罪意图的反映。在审判实践中，特别要注意审查行为人的内心感受，并有无犯罪意图。如果行为人是出于某种心理需要而说的气话和逞能，无犯罪意图的表示，则不能认定为犯意表示，也就不能成立为犯罪预备，这样才能划清罪与非罪的界限，直接关系到对犯罪嫌疑人正确定罪量刑起到非常重要作用。

　　2、行为人的同一行为，不能被两个犯罪构成同时评价。根据刑法禁止重复评价原则的理论，行为人的行为已构成犯罪预备，在定罪量刑时，禁止对同一犯罪构成事实给予两次或者两次以上的评价，也就是说不能同时成立两个罪名的犯罪预备，例如：抢劫罪犯罪预备和强奸罪犯罪预备。因此，在刑法没有明文规定的情况下，应当按照择一重罪的原则定罪处罚行为人更为准确，这样体现刑法的罪责相适应原则的公正性，也体现对犯罪人的人权的保障。




河南省新乡市人民政府


新乡市人民政府印发《新乡市关于扶持社区建设与社区服务业发展的若干规定》的通知


新政〔2003〕8号



各县（市）、区人民政府，市政府有关部门：
《新乡市关于扶持社区建设与社区服务业发展的若干规定》已经市政府第88次常务会议研究，现印发给你们，请结合本地本部门实际，认真贯彻落实。
二OO三年三月三日

新乡市关于扶持社区建设与社区服务业发展的若干规定

第一条：为促进我市社区建设和社区服务业发展，根据《国务院“十五”期间加快发展服务业若干政策》及《河南省关于加快发展社区服务业若干政策的规定》等文件精神，结合我市实际，制定本规定。
第二条：本规定所称社区建设是指社区基础设施建设；所称社区服务业，是指在本市行政区域内的区、街道办事处、社区居委会以及其它组织和个人兴办的为社区内下岗失业人员、离退休人员、残疾人、优抚对象、社会困难户、幼少儿和居民群众提供的福利服务业和便民利民服务业。
第三条：凡在规划范围内进行的社区基础设施建设（指社区居委会办公用房、活动用房和社区服务中心的建设），市政府将建设单位应缴纳的基本建设配套费（由规划部门核算后）作为引导资金，直接用于社区基础设施建设。　
第四条：市政府2003年将筹集1000万元资金，用于支持全市社区建设和社区服务业发展。
第五条：凡在新乡市规划区内进行房地产开发的项目，成片开发面积在5万平方米以上的，按总面积的0．5％无偿为社区提供办公用房；开发面积在5万平方米以下的，按实际开发面积收取每平方米5元的社区基础设施建设配套费，用于社区建设与社区服务业基础设施建设。
未按前款规定为社区提供办公用房或拒不缴纳社区基础设施建设配套费的，规划、土地、计委、建设、房管等部门不得为其房地产开发项目办理规划许可、用地、立项、施工许可、房屋预售许可等手续。
第六条：各级政府的计划、民政、规划、建设、财政、工商、国税、地税、公安、劳动和社会保障、计生、教育、卫生、人事、体育、人民银行、老龄委等部门及工会、共青团、妇联等群团组织，应按各自职责，积极支持、扶持和配合城区、街道（镇）、社区居民委员会兴办和发展社区服务业。
第七条：市规划部门应将社区居委会办公用房和社区服务业设施建设纳入城市建设规划。在新区建设和旧城改造中，要将社区居委会办公用房和社区服务业设施作为配套建设项目，对社区居委会办公用房和社区服务业需要购买或租赁房屋的，市政府可在所掌握的微利房、成本房中予以考虑。
第八条：有关部门和单位要积极支持和帮助街道（镇）、社区居委会利用社区内的场地、设施，使其发挥社区服务作用。对居住小区或居民住宅的闲置房屋设施、边角空地，在符合城市规划的前提下，经城市规划主管部门批准，可用于社区服务业。社区内企事业单位的福利设施，应逐步向社会开放。
第九条：各级财政部门应将区级社区服务中心视为社会福利事业单位，并根据自身财政状况，在其开办期间给予适当补助。对于核定社会福利事业开支的社区服务单位，要按照有关政策在经费上继续给予支持。为便于执行，可在“社会福利事业单位经费”项目的说明中，增加对社区服务业补助的内容。
第十条：在日常配套设施上的优惠：供电部门对社区办公用房内的用电给予优惠；自来水公司对社区办公用房内的用水给予行政事业用水价格；电信部门对社区办公用房内的电话费、网络费给予优惠；燃气公司对社区办公用房内用气给予工业、服务业用气价格；广播电视网络传输公司免收社区办公用房有线电视进户费，使用期间给予居民同等月租费价格。
第十一条：对新办的社区服务网点，凭民政部门核发的《社区服务证书》，经工商、税务部门核发营业执照和税务登记后，纳入社区服务业行业管理范围，工商部门免收工商管理费；卫生防疫单位免收卫生许可证、健康证办理费（只收取工本费）。社区居民委员会可收取一定的管理费，具体数额由物价、工商、税务部门确定，用于社区居民委员会维修房屋、发展公益事业和基本办公使用。新开办的社区服务网点，每个社区控制在10个以内。
第十二条：按照国家和我省有关规定对以下服务项目免征营业税：托儿所、幼儿园、养老院（老年人公寓）、光荣院、社会福利院、、婚姻介绍、殡葬服务、残疾人福利机构提供的育养服务、残疾人员个人提供的劳务、社区教育机构提供的教育劳务等。
第十三条：对我市新办的服务型企业（除广告业、桑拿、按摩、网吧、氧吧外）当年新招用下岗失业人员达到职工总数30％以上（含30％），并与其签订3年以上期限劳动合同的，经劳动和社会保障部门认定，税务机关审核，3年内免征营业税、城市维护建设税、教育费附加和企业所得税，企业当年新招用下岗失业人员不足职工总数30％，但与其签订3年以上期限劳动合同的，经劳动和社会保障部门认定，税务机关审核，3年内可按计算的减征比例减征企业所得税。
第十四条：对下岗失业人员从事个体经营（除建筑业、娱乐业以及广告业、桑拿、按摩、网吧、氧吧外）的，自领取税务登记证之日起，3年内免征营业税、城市维护建设税、教育费附加和个人所得税。
第十五条：各类社区服务型企业新增就业岗位新招用国有下岗失业人员，并与其签订3年以上期限劳动合同的，经劳动和社会保障部门审核后，从再就业资金中按招用人数提供为期3年的社会保险补贴。社区公益性岗位安排原属国有企业的大龄就业困难对象就业，从就业资金中给予社会保险补贴。
第十六条：鼓励社区建设与社区服务业建立和完善市场筹资与政府投入相结合的多元化、社会化投融资体系，按照“谁投资、谁经营、谁收益”的原则，允许和鼓励不同所有制的投资主体参与社区服务设施建设和兴办公益事业。
第十七条：工商行政管理、税务等部门应当根据国家有关规定，对社区服务事业，团体、个人捐赠社区福利事业和兴办的第三产业给予扶持和减免优惠。
第十八条：各级工商部门对社区服务业经营单位，要适当给予照顾。对具备法人条件的经营单位，可依法办理企业法人执照，对不具备法人条件的经营单位，可办理营业执照。
第十九条：各专业银行要积极支持兴办社区服务业，对效益好、有偿还能力的项目可给予小额贷款扶持。按照个人自愿申请、社区推荐、担保机构承诺担保、商业银行核贷等程序进行。担保机构可由各级政府确定。贷款额度一般掌握在两万元左右。贷款期限最长不超过两年，到期确需延长的，可申请展期1次。贷款利息按照中国人民银行公布的贷款利率确定，担保最高限额为担保基金的5倍，期限与贷款期限相同。
第二十条：对社区服务中心建设用地，由土地部门采取划拨方式供应土地，对其兴办第三产业或服务用地实行低价或优惠低价等方式进行供地。
第二十一条：卫生部门要重视、支持初级卫生保健和社区康复的发展，开展健康教育，动员群众参与。对符合《食品卫生法》和《公共场所卫生管理条例》的社区服务业，应优先发给卫生许可证；对符合《医疗机构管理条例》规定的老年人、残疾人康复诊疗所，以及便民保健、医疗设施等优先发给医疗机构执业许可证，并加强指导和管理。
第二十二条：教育行政部门要加快培养服务业所需各类人才，特别要加快培养社会急需的信息服务、各类中介、社区管理等方面的人才，有计划地在驻新高等学校和中等职业学校增设服务业紧缺专业。加强对社区办幼儿园的指导和管理，对符合办园条件的优先进行登记注册，颁发登记注册证，并对幼儿园保教人员培训和保教工作进行检查指导。
第二十三条：各级政府文化、体育行政部门要重视和支持社区文化、体育事业的发展，加强社区文体活动的管理和技术指导。
第二十四条：要建立健全检查督察制度、部门协调通气制度、社会举报监督制度，市社区建设与社区服务业发展指导委员会要及时协调解决执行中存在的问题，把各项规定落到实处。
第二十五条：本规定的优惠政策执行期限为发文之日起至2005年12月31日。
第二十六条：本规定由市发展计划委员会负责解释、修订。本规定自发文之日起施行。